Gelijk hebben is nog geen gelijk krijgen - Hof stelt Fiscount in het gelijk
BV 1 stelt een auto ter beschikking aan haar DGA, die hiervoor een sluitende kilometeradministratie bijhoudt. De DGA maakt echter ook ritten voor een gelieerde BV 2. Volgens de inspecteur is de DGA in fictieve dienstbetrekking bij BV 2. Hij merkt de ritten voor BV 2 als privé aan en heft na over de bijtelling. Onze adviseur loonheffingen, Hans Tabak, stelt dat de DGA de ritten voor BV 2 maakt in het kader van zijn dienstbetrekking met BV 1. Volgens zijn arbeidsovereenkomst houdt zijn functie ook het verrichten van werkzaamheden voor gelieerde vennootschappen in. Hof Amsterdam is het hiermee eens en 'adviseert' de inspecteur het hoger beroep in te trekken en de verleende juridische bijstand te vergoeden.
De arbeidsovereenkomst die hier werd gebruikt, was model ‘Arbeidsovereenkomst DGA’ van de Fiscount Modellenbank.
Commentaar
De Hoge Raad*) heeft beslist dat indien een werknemer de door zijn werkgever ter beschikking gestelde auto mede gebruikt voor een andere dienstbetrekking, dat laatstbedoelde gebruik moet worden aangemerkt als privégebruik, tenzij:
1) de auto mede namens de andere werkgever ter beschikking is gesteld; of
2) de andere dienstbetrekking wordt uitgeoefend binnen het kader van de eerste dienstbetrekking.
Om te voldoen aan de 1e uitzondering, moeten de autokosten integraal worden doorbelast. Het lijkt echter in deze zaak duidelijk dat aan de 2e uitzondering wordt voldaan. Toch heeft de gehele procedure ruim 3 jaar geduurd.
Naar de kern
De inspecteur haalde er van alles bij om maar te kunnen te stellen dat niet aan de 2e uitzondering werd voldaan. Zo zouden de werkzaamheden voor beide BV’s niet in elkaars verlengde liggen. De rechter ging daar niet in mee en bracht de zaak terug tot de kern. De DGA heeft een dienstbetrekking met zijn BV en in dat kader voert hij ook opdrachten uit voor de gelieerde BV. Dat staat nota bene ook in zijn arbeidsovereenkomst. De Belastingdienst had hier ter zitting niets, maar dan ook helemaal niets meer, tegenin te brengen. De inspecteur stemt ermee in dat het hoger beroep wordt ingetrokken en de kosten van juridische bijstand worden vergoed. Zo wordt maar weer eens duidelijk dat gelijk hebben niet hetzelfde is als gelijk krijgen – maar dat de volhouder uiteindelijk wint.