Onrechtmatig verkregen bewijs (toch) niet toegelaten bij ontslag op staande voet
Een werkgever vermoedt dat zijn werknemer concurrerende activiteiten verricht en luistert om die reden meerdere telefoongesprekken af. Een op 16 september 2012 opgenomen gesprek bevestigt dit vermoeden en de werknemer wordt daarom op staande voet ontslagen. De heimelijke opname is echter gemaakt in strijd met de privacyregels (AVG). In het arbeidsrecht staat waarheidsvinding voorop – schending van de privacy moet hiervoor wijken. De rechtbank oordeelt echter dat bijkomende omstandigheden er niettemin toch toe kunnen leiden dat het onrechtmatig verkregen bewijs niet wordt meegewogen en het ontslag op staande voet om die reden geen standhoudt. Wat voor omstandigheden zijn dit?
Volgens de voorwaarden van de AVG is het uitgangspunt dat het maken van geluidopnames noodzakelijk en proportioneel moet zijn. Er moet ook sprake zijn van een gerechtvaardigd belang dat niet op een minder ingrijpende wijze kan worden gewaarborgd. Voorwaarde is verder dat betrokkenen (in dit geval de werknemer en de klant van wie de telefoongesprekken werden opgenomen) vooraf instemmen met het maken van de geluidsopnames. Hier wordt niet aan voldaan. Niettemin wordt in het arbeidsrecht vaak toch onrechtmatig verkregen bewijs toegelaten, omdat waarheidsvinding belangrijker wordt gevonden dan de schending van privacyrechten.
Bijzondere omstandigheden
In deze zaak oordeelde de rechter anders, omdat er sprake is van bijzondere omstandigheden. De bijkomende omstandigheden die hier werden meegewogen waren als volgt:
- De verdenking dat de werknemer concurrerende activiteiten ontplooide, rechtvaardigde hoogstens een vermoeden.
- Er is niet gebleken dat als de werknemer zou zijn aangesproken, hij geen open kaart had gespeeld.
- Er is niet gebleken dat de werknemer daadwerkelijk een begin had gemaakt met concurrerende activiteiten.
Om deze redenen wordt het onrechtmatig verkregen bewijs buiten beschouwing gelaten. Niettemin zijn er wel genoeg redenen om vast te stellen dat de verhoudingen zijn verstoord. Het dienstverband wordt ontbonden met toekenning van een transitievergoeding aan de werknemer.