Geen FE btw – organisatorische verwevenheid ontbreekt na bestuursoverdracht
Een stichting (zorginstelling) en een holding (schoonmaakbedrijf) richten in 2007 een joint venture op. De stichting houdt 50,6% van de aandelen en de holding 49,4%. Het bestuur van de joint venture bestaat aanvankelijk uit een werknemer van de stichting. Eind februari 2008 geeft de inspecteur een beschikking fiscale eenheid btw (FE) af tussen de stichting en de joint venture. Op 15 april 2008 sluiten de stichting en de holding een managementovereenkomst, waarbij de holding vanaf 21 april 2008 voor onbepaalde tijd wordt belast met het bestuur van de joint venture. Heeft deze bestuurswisseling gevolgen voor de bestaande FE tussen de stichting en de joint venture?
Hof Amsterdam oordeelt dat de stichting en de joint venture wel economisch en financieel verweven zijn, maar dat door de bestuurswisseling niet meer wordt voldaan aan de eis van organisatorische verwevenheid. Na het sluiten van de managementovereenkomst tussen de stichting en de holding is er namelijk geen sprake meer van een situatie waarin het bestuur van de joint venture in een positie van feitelijke ondergeschiktheid verkeert ten opzichte van de stichting. Daardoor kan er geen sprake (meer) zijn van een fiscale eenheid tussen deze rechtspersonen.
Het hof beoordeelt vervolgens op grond van de uitspraak van de Hoge Raad van 18 februari 2022 of door de onderlinge samenhang tussen de drie verwevenheden misschien toch sprake zou kunnen zijn van een fiscale eenheid tussen de stichting en de joint venture. De stichting is namelijk de enige opdrachtgever van de joint venture. Hierdoor ontstaat voor laatstgenoemde een machtspositie, die kan doorwerken in de bestuurlijke verhoudingen. Die doorwerking is echter volgens het hof onvoldoende om het bestuurlijke overwicht te compenseren dat door de ongeclausuleerde managementovereenkomst is ontstaan.
Beroep op vertrouwensbeginsel faalt
Ook een beroep op het vertrouwensbeginsel faalt. De inspecteur beschikte op het moment van de afgifte van de FE-beschikking namelijk niet over alle informatie die van belang was voor de beoordeling van de aanvraag van de fiscale eenheid. De joint venture heeft de inspecteur niet op de hoogte gebracht van de later tussen de stichting en de holding gesloten managementovereenkomst.