Alleen geruisloze terugkeer als aandeelhouders op overgangstijdstip natuurlijke personen zijn
Drie aandeelhouders bezitten via hun persoonlijke holdings de certificaten van aandelen in een tussenholding van een stichting. De tussenholding houdt de aandelen in een werk-bv. In 2016 stoppen de aandeelhouders hun samenwerking. Twee van hen gaan een maatschap aan en kopen met terugwerkende kracht tot 1 januari 2016 de onderneming van de werk-bv. De persoonlijke holding van de andere aandeelhouder levert zijn certificaten van aandelen terug aan de stichting, waarna de tussenholding de corresponderende aandelen inkoopt. Zij verkoopt dan ook de aandelen in de werk-bv aan de twee voortzettende aandeelhouders. De werk-bv verzoekt vervolgens om geruisloze terugkeer. De inspecteur weigert om deze faciliteit te verlenen.
Volgens de inspecteur wordt op 1 januari 2016 niet voldaan aan de wettelijke voorwaarden voor toepassing van de faciliteit van geruisloze terugkeer. De aandelen zijn dan namelijk niet uitsluitend in handen van natuurlijke personen. Hof Arnhem-Leeuwarden is het hiermee eens. De faciliteit van geruisloze terugkeer kan alleen worden toegepast als de onderneming op het overgangstijdstip (i.c. 1 januari 2016) voor rekening en risico wordt gedreven van de voortzettende aandeelhouders. Aan deze wettelijke voorwaarde wordt niet voldaan, omdat de aandelen in de werk-bv op dat moment nog in handen waren van de tussenholding.
Aansluitende IB-heffing
Ook geeft het hof aan dat de faciliteit van geruisloze terugkeer beoogt de IB-heffing direct te laten aansluiten op de Vpb-heffing. Hieraan kan alleen worden voldaan als ‘het moment waarop de vermogensbestanddelen de aandeelhouder aangaan’ samenvalt met het moment waarop de vermogensbestanddelen de te ontbinden vennootschap niet meer aangaan. Dit kan niet met terugwerkende kracht worden gerealiseerd.