Lening dga van bv geen uitdeling – correctie naar nul
Een dga koopt eind 2009 van een van zijn bv’s voor ruim € 2 miljoen een villa, die tot dan toe werd verhuurd als kantoorpand. De schuldig gebleven koopsom wordt vervolgens omgezet in een lening van de bv. De dga heeft daarnaast nog een schuld van € 5,5 miljoen aan zijn bv. Na verkoop van privébezittingen in 2017 is de totale schuld aan zijn bv teruggebracht tot circa € 3,5 miljoen. Vanaf 2013 geeft de dga de huurinkomsten van de villa aan als tbs-inkomen. Voordien had hij de villa steeds tot zijn box-3-vermogen gerekend. De inspecteur corrigeert het tbs-inkomen, omdat de villa in box 3 thuishoort. Ook stelt hij dat er sprake is van verkapte winstuitdelingen. Maar is dat terecht?
Rechtbank Gelderland is het met de inspecteur eens dat de villa tot box 3 moet worden gerekend. Er blijkt nergens uit dat de dga de villa aan zijn bv heeft verhuurd en dat de bv de villa vervolgens voor eigen rekening en risico als kantoorpand doorverhuurt aan een derde. Daarbij is het ook aannemelijk dat de huurpenningen rechtsreeks aan de dga zijn betaald, omdat de bv geen bankrekening heeft. De rol van de bv is volgens de rechtbank dan ook meer bemiddelaar dan verhuurder voor eigen rekening en risico. Er is daarom geen sprake van terbeschikkingstelling aan de bv, maar van verhuur van een box-3-pand in privé.
Verkapte winstuitdelingen
Volgens de inspecteur is er sprake van verkapte winstuitdelingen vanwege de oplopende schulden aan de bv zonder dat terugbetaling mogelijk zou zijn. De bv en de dga waren zich bovendien bewust van deze bevoordeling. De rechtbank is het met de inspecteur eens dat er verkapte winstuitdelingen hebben plaatsgevonden in 2011 en 2013. In 2014 merkt de inspecteur echter ten onrechte de totale schuldenlast van € 5,6 miljoen aan als verkapte winstuitdeling. Toen wist hij inmiddels dat de dga door de verkoop van privébezittingen een deel van de schuld zou gaan aflossen. Omdat de inspecteur geen subsidiair standpunt heeft ingenomen dat een deel van de schuld een uitdeling is, vernietigt de rechtbank de gehele navorderingsaanslag over 2014.
Interne compensatie
Wel kan de inspecteur een beroep doen op interne compensatie. De rechtbank oordeelt namelijk dat de dga door de hoge schuldenlast feitelijk zijn pensioenregeling bij de bv tot onderwerp van zekerheid heeft gemaakt. Dit leidt tot afkoop, waarbij de pensioenvoorziening in eigen beheer tot het loon uit vroegere arbeid moet worden gerekend.