Verzoek om alsnog toepassing geruisloze fusie te laat ingediend
Op 23 december 2016 is een bv met terugwerkende kracht tot 1 januari 2016 juridisch gefuseerd met haar dochter-bv. Daarbij is het vermogen van de (verdwijnende) dochter-bv overgegaan naar de (verkrijgende) bv. De dochter-bv dient over de periode 1 januari 2016 en 23 december 2016 een Vpb-aangifte in. De inspecteur concludeert daaruit dat de juridische fusie ruisend heeft plaatsgehad, zodat geen verrekening met verliezen van de dochter-bv wordt toegestaan. Op 13 april 2019 legt hij de bv een definitieve aanslag Vpb 2016 op. Eind januari 2020 dient de bv alsnog een verzoek in om toepassing van de geruisloze juridische fusie. Maar biedt dit soelaas?
De bv beroept zich bij het verzoek om toepassing van de geruisloze juridische fusie op een goedkeuring voor te laat ingediende verzoeken. Het fusieverzoek had immers al vóór de fusiedatum ingediend moeten zijn. Aan toepassing van de goedkeuring wordt echter alleen toegekomen als:
- de bv en de dochter-bv aan alle overige voorwaarden voor een geruisloze juridische fusie voldoen; en
- de overdracht van de onderneming bij de (verdwijnende) dochter-bv of bij de (verkrijgende) bv niet heeft geleid tot een definitieve aanslag die al onherroepelijk vaststaat en waarbij een belaste overdracht het uitgangspunt is geweest.
Rechtbank Gelderland stelt vast dat de (verkrijgende) bv niet voldoet aan alle voorwaarden van de goedkeuring. Het verzoek om alsnog juridisch geruisloos te fuseren is terecht geweigerd.
Te restrictieve voorwaarden
Volgens de bv zijn de cumulatieve voorwaarden van de goedkeuring te restrictief en moeten deze daarom buiten toepassing blijven. De rechtbank stelt vast dat de hoofdregel is dat een juridische fusie tot afrekening leidt en dat de doorschuifregeling dus een begunstigende uitzondering is. De goedkeuring is weer een begunstigende uitzondering op deze begunstiging. Tegen een dergelijke achtergrond is er niet snel sprake van kennelijk onredelijk beleid. Daarnaast dienen de voorwaarden bij de goedkeuring om latere heffing te verzekeren en/of incidentele voordelen te vermijden. De cumulatieve voorwaarden zijn daarom niet kennelijk onredelijk.