Geen BOR voor schenking cv-aandeel ouders – dochter geen beherend vennoot
Een vrouw is in gemeenschap van goederen getrouwd. Zij en haar twee broers zijn beherend vennoot van een besloten cv, waarvan de ouders de commanditaire vennoten zijn. De vrouw treedt op 1 juli 2006 uit de cv, evenals een van haar broers en haar man treedt tot de cv toe. In 2020 besluiten de ouders van de vrouw, haar man en de beherende broer om de cv per 30 juni 2020 te ontbinden. De onderneming van de cv zal als boomkwekerij in een vof worden voortgezet door de vrouw, haar man en de broer. De ouders schenken hun dochter (de vrouw) € 430.000 in verband met de overdracht van het cv-aandeel. De vrouw meent dat de BOR daarop van toepassing is. Maar is dat terecht?
De inspecteur weigert de toepassing van de BOR en houdt bij het opleggen van de aanslag schenkbelasting slechts rekening met de reguliere schenkingsvrijstelling van € 5.515 (in 2020). Hij meent dat zij op het moment van de schenking van het cv-aandeel geen beherend vennoot van de cv was. Rechtbank Zeeland-West-Brabant is het hiermee eens. De rechtbank geeft aan dat als de schenking op 1 juli 2020 heeft plaatsgevonden, de cv al was ontbonden. Daardoor kon de schenking geen betrekking hebben op het cv-aandeel. En aangezien de ouders geen vennoten in de vof waren, kon de schenking ook niet zien op een aandeel in de vof. Daarom wordt niet voldaan aan de vereisten voor toepassing van de BOR.
Beherend vennoot via aandeel echtgenoot?
De vrouw stelt – uitgaande van een schenking op 30 juni 2020 – dat de BOR toch van toepassing kan zijn op de schenking van haar ouders. Omdat zij in gemeenschap van goederen is getrouwd, meent zij te kwalificeren als beherend vennoot via haar economische belang bij het cv-aandeel van haar man. De rechtbank gaat daar niet in mee. Het huwelijksgoederenregime bepaalt de verdeling van baten en lasten tussen echtgenoten. Dit regime kan er niet toe leiden dat echtgenoten worden vereenzelvigd of dat de kwaliteit van de ene echtgenoot wordt toegerekend aan de andere echtgenoot.
Beherend vennoot via artikel 26 Successiewet
De toepassing van artikel 26 Successiewet leidt evenmin tot toepassing van de BOR. Dit artikel merkt partners aan als één en dezelfde persoon. Maar dit dient uitsluitend om de mate van verwantschap te bepalen tussen de schenker en de begiftigde. Uit de wetsgeschiedenis volgt niet dat ook een kwaliteit als ondernemer of beherend vennoot op grond daarvan aan de partner kan worden toegerekend. Dat zou in strijd zijn met doel en strekking van de BOR, die juist is bedoeld voor de overnemende ondernemer en niet voor de partner van de ondernemer.